商经法

突破点1、退股
1、退股：F92
（1）退股情形
1）、未按期募足股份（超过招股说明书规定的截止期限）；
2）、发起人未按期召开创立大会（股款缴足后，发起人在30日内未召开创立大会）
3）、创立大会决议不设立公司。
（2）退股后果：
认股人可以按照所缴股款并加算银行同期存款利息，要求发起人返还。F90
例题：黄小明和唐小强决定设立华星兄弟公司进行投资。对此，下列有关该公司设立说法错误的是：
A、如该公司设立为股份公司，则应向社会公开发行股份募集资本。
B、公司如没成立，则产生的相关设立费用应由所有发起人承担连带责任，除非特定发起人能证明其对公司未能成立没有过错。
C、公司如采用发起设立方式设立，则在发起人未按期召开创立大会时，可以要求退股。
D、如黄小明和唐小强均为美籍华人，则其发起设立的公司为外国公司，不具有中国法人资格。
突破点2、公司行为的限制
1、公司投资、担保、借贷行为的限制
（1）为公司股东或者实际控制人提供担保的特别规定：
1）担保决策：必须经股东（大）会决议；
2）禁止表决：被担保的股东、受实际控制人支配的股东
3）表决通过：出席会议的其他股东所持表决权过半数通过。
（2）对外借贷的限制（F116）：
股份公司不得直接或通过子公司向董、监、高提供借款。
2、上市公司的特殊事项表决（F122）：
（1）在1年内购买、出售重大资产超过公司资产总额30%
（2）在1年内担保金额超过公司资产总额30%。
上述事项，应经股东大会作出决议，并经出席会议的股东所持表决权的2/3以上通过。
3、公司决议限制：F22
（1）、无效决议：
决议内容——违反法律、行政法规的无效
（2）可撤销决议：
1）、决议内容——违反章程的可撤销；
2）、召集程序、表决方式——违反法律、行政法规或章程的可撤销；
3）、请求撤销期限：自决议作出之日起60日内。
4）、可撤销诉讼，法院可应公司请求要求股东提供相应担保
4、公司法定代表人：从董事长、执行董事和经理中选任。F13
例题：下列有关上市公司大洋公司说法正确的是：
A、 大洋公司章程约定：为提高公司经营效率，公司提供的担保5000万元以下，一律由董事会决议决定。
B、 经董事会一致同意，大洋公司可以向其股东张三丰提供借款100万元。经查，该股东在公司兼任总经理职务。
C、 大洋公司只要不是向其股东或实际控制人提供担保，就不必要必须经过股东大会决议。
D、 大洋公司法定代表人不可以由公司执行董事担任。
例题：2014年8月9日，骐达公司在没有通知股东张三的情形下，召开了股东会，并作出对外投资5000万元设立小麦手机公司的决议。对该决议，下列说法正确的是：
A、股东张三可以该决议违反骐达公司章程规定的营业范围为软件研发为由起诉要求确认该协议无效；
B、股东张三可以股东会召集程序违法为由，主张撤销该决议
C、股东张三可以股东会表决程序违法为由，主张撤销该决议
D、股东张三提出撤销股东会决议之诉，应当向法院提供相应担保
突破点3、公司注册资本：F26-27
1、修改条文的规定
（5个没有：最低限额、验资要求、分期期限、货币比例、首付比例）
例题：下列有关公司注册资本说法错误的是：
A、 为成立某公司，股东李明可将已设定抵押的房屋作为公司的出资。
B、 为应对公司日常开支，公司注册资本构成中货币出资必须占到30%以上且应一次性缴纳。
C、 设立股份公司从事任何经营都最低只需注册资本人民币500万元，且可分期缴纳。
D、 股东洪兴未按期缴纳出资，应向公司足额补缴，并向其他股东承担违约责任。
例题：张三和李四决定成立有限公司，从事网游行业。下列关于该公司资本说法正确的是：
A、张三、李四均可用实物出资，但必须符合货币出资比例不得低于30%的法律要求；
B、张三认缴出资100万元，可分5年付清
C、两人可自行约定最低注册资本额和第一期缴纳的出资
D、张三如以其名下奔驰车出资，应向工商部门提交相应验资证明和评估报告
突破点4 一人有限责任公司
1、定义：指只有1个自然人股东或者1个法人股东的有限责任公司。F58
2、投资限制：
（1）1个自然人只能设立1个一人公司。
（2）自然人设立的一人公司不能投资设立新的一人公司。F59  
3、决策方式：股东行使股东会职权，应采用书面形式，由股东签名。F62
4、强制审计：财务会计报告，交会计师事务所审计。F63
5、连带责任：一人公司的股东不能证明公司财产独立于股东自己的财产的，应当对公司债务承担连带责任。F64
例题：李小云因投资需要设立一人公司，以下说法正确的是：
A、 李小云可以其名下的个人独资企业名义设立该一人公司以控制经营风险。
B、 李小云在设立该一人公司后，仍可与其他人合资设立一般的有限公司
C、 李小云在设立该一人公司后，可以该一人公司名义与他人合资设立一般的有限公司
D、 该一人公司因只有一个股东，管理灵活，公司章程可以授权李小云以口头形式行使股东会职权。
突破点5、股东的权利
1、股东代表公司利益之诉（股东代表/派生诉讼）（F152）：
（1）第一种情况：董事、高级管理人员执行职务时，损害公司利益。
1）一般起诉流程：
首先，股东可以书面请求监事（会）起诉。
其次，监事（会）收到股东书面请求后如果：
①拒绝提起诉讼；②自收到请求之日起30日内未提起诉讼。
其三，出现以上情形，股东可以代表公司以自己名义起诉。
2）特殊起诉流程：
如果情况紧急、不立即提起诉讼将会使公司利益受到难以弥补的损害的，股东有权为了公司的利益以自己的名义直接向人民法院提起诉讼
（2）第二种情况：监事或他人损害公司利益。
起诉流程与第一种情况类似，只需把上文中监事（会）替换成执行董事（董事会）即可。
（3）诉讼特点：
1）、起诉的股东是以自己名义
2）、起诉的股东资格要求：
①有限公司：任1股东；
②股份公司：连续180天以上单独或合计持有公司1%以上股份的股东。
2、股东提起公司解散之诉必须同时满足以下条件：
（1）、公司经营管理发生严重困难：股东僵局或董事僵局2年以上
（2）、通过其他途径不能解决
（3）、持有公司全部股东表决权10%以上的股东
3、有限公司股权回购之诉
（1）股东会通过以下决议
①、公司连续5年盈利但均不向股东分配利润的决议
②、公司合并、分立、转让主要财产的决议
③、章程规定的营业期限届满或其他解散事由出现，修改章程使公司存续的决议。
（2）反对票：股东对上述决议投反对票
（3）回购诉讼：
自股东会会议决议通过之日起60日内，股东与公司不能达成股权收购协议的，股东可以自股东会会议决议通过之日起90日内向人民法院提起诉讼。
4、股票质押限制：公司不得接受本公司股票作质押。
例题：下列有关公司股东权利的说法正确的是：
A、 股份公司股东可以直接查阅公司财务会计报告
B、 任何公司均可基于保守商业秘密的需要，不向股东公开其经营情况。
C、 公司总经理违法执行职务损害公司利益时，任何股东均可以在书面请求监事会起诉后立即以自己名义起诉。
D、 在出现董事僵局或股东僵局时，只要持有10%以上股权的股东均可在通过其他途径不能解决时，向法院提起解散公司之诉。
突破点6、股份公司董、高的行为限制
1、持股限制   
（1）公司董、监、高应向公司申报持有及其变动本公司股份情况，任职期间每年转让不得超过其持有本公司股份总数的25%。
（2）公司董、监、高所持有本公司股份，自公司股票上市交易之日起1年内不得转让。
（3）公司董、监、高离职后半年内，不得转让持有的本公司股份。
2、报酬公示
股份公司董事、监事和高管的报酬向股东定期披露。F117
3、董事、高管忠实义务F149
1）不得挪用公司资金；
2）不得将公司资金以其个人名义或者以其他个人名义开立账户存储；
3）不得违法借贷、担保、自利交易、同业竞争
4）不得接受他人与公司交易的佣金归为己有；
5）不得擅自披露公司秘密；
例题：下列有关股份公司董事、高管的说法正确的是：
A、 应向公司申报持有及变动股份的情况，每年不得转让超过持有股份总数的25%。
B、 应向股东定期披露其从公司取得的报酬情况
C、 为确保董事、高管能忠实于公司，立法明确禁止了董事、高管从事自利交易和同业竞争。
D、 公司董事和高管离职后即与公司无利害关系，故可转让其持有的本公司股份。
突破点7、公司股东（大）会
1、股东（大）会的召开与表决
（1）定期会议
1）、有限公司：按公司章程规定召开。
2）、股份公司：每年1次年会。
（2）决议方式：
1）、有限公司：可不召开股东会决议。只要所有股东书面一致同意，并由全体股东在决定文件上签字或盖章。F38
2）股份公司：必须开股东大会作决议。
（3）表决权
1）有限公司：按出资比例行使表决权，章程另有规定除外。F43
2）股份公司：每1股份有1表决权。但公司持有的本公司股份没有表决权。F104
2、临时股东（大）会的提议和召集
（1）提议主体：
1）有限公司：1）代表1/10以上表决权的股东；2）1/3以上的董事；3）监事会或者不设监事会的公司的监事
2）股份公司：1）、单独或者合计持有公司10%以上股份的股东请求时；2）、董事会认为必要时；3）、监事会提议召开时；
（2）召集和主持顺序：F41
一、有限公司：
1）第一顺序：董事会或执行董事。
①公司设立董事会的：由董事会召集，董事长主持；董事长不主持则由副董事长主持，如果副董事长不主持，则由半数以上董事共同推举1名董事主持。
②公司不设董事会的：股东会会议由执行董事召集和主持。
2）第二顺序：监事会。
3）第三顺序：代表1/10以上表决权的股东可以自行召集和主持。
二、股份公司：
1)第一顺序：董事会召集，董事长主持。其他同有限公司。
2)第二顺序：监事会。
3)第三顺序：连续90日以上单独或者合计持有10%以上股份股东可自行召集和主持。
突破点8 公司董事会
1、职工董事：
（1）有限公司：国有独资公司必须有、其他公司可以有。
（2）股份公司：可以有。
2、执行董事：
（1）设立：股东人数较少或规模较小有限公司。
（2）人数：1人。
3、董事任期：不超3年，可连选连任。
4、董事表决：1人1票。
5、召集和主持
（1）有限公司：
正董事长---副董事长—半数以上董事推选1名董事
（2）股份公司：同有限公司
6、董事长的产生：
（1）有限公司：
由公司章程规定。
（2）股份公司：
全体董事的过半数选举产生。
7、议事方式和表决程序：
（1）有限公司：一般由章程规定。F48
（2）股份公司：
1）过半数的董事出席方可举行。
2）决议必须经全体董事的过半数通过。F112
10、股份公司董事的责任
（1）责任承担条件：
决议违反法律、行政法规或者公司章程、股东大会决议，致使公司遭受严重损失。
（2）责任承担主体：参与决议的董事
（3）免责条件：经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录。
例：下列有关公司董事说法正确的是
A、 公司董事的任期不得超过三年，但可连选连任。
B、 股东人数较少或规模较小的有限公司只可以分别设立一名执行董事和一名监事。
C、 有限公司的董事长可不由股东担任，且无须由全体董事过半数选举产生。
D、 如股份公司董事会的决议，致使公司遭受严重损失。则参与决议的董事对公司承担责任，但经证明在表决时曾表明异议并记载于会议记录的董事可以免责。
例题：天心公司有大股东张三和小股东李四共两人。因公司经营策略分歧，两人之间出现严重矛盾。现小股东李四想提起解散公司之诉，以下说法正确的是：
A、李四应证明公司股东会或董事会已经持续两年无法召开或无法做出决议
B、李四应证明其已向大股东张三和他人提议转让自己股权，被后者拒绝购买
C、李四提起解算公司之诉，应以无法清算为前提
D、李四应证明其持有公司10%以上股权
突破点9监事会
1、有限公司监事会组成：F52   
（1）、可不设立监事会的公司
股东人数较少或者规模较小的有限公司——可以设1至2名监事
（2）、职工代表监事：
监事会应包括股东代表和适当比例的公司职工代表，其中职工代表的比例不低于1/3
（3）、董事、高级管理人员不得兼任监事。F52
（4）、监事会主席：
1）、选举：一般公司监事会设主席1人，由全体监事过半数选举产生。F52
2）、指定：国有独资公司监事会主席由国有资产监督管理机构从监事会成员中指定。F71
突破点10  关联交易防范
上市公司董事与董事会会议决议事项所涉及的企业有关联关系的，
1）不得对该项决议行使表决权。
2）也不得代理其他董事行使表决权。
3）该董事会会议由过半数的无关联关系董事出席即可举行。
4）董事会会议所作决议须经无关联关系董事过半数通过。
5）出席董事会的无关联关系董事人数不足3人，应将该事项提交上市公司股东大会审议。
例题：下列关于公司合并分立说法正确的是
A、 公司新设合并时，被合并的公司股东当然成为合并后公司股东
B、 公司吸收合并时，被合并的公司应当进行清算
C、 公司派生分立时，分立出来的公司没有法人资格
D、 公司新设分立时，分立后的公司不一定承担分立前公司的债务
例题：下列有关股权转让说法正确的是：
A、公司章程可以约定股东之间转让股权必须经其他股东过半数同意
B、股东对外转让股权，经其他股东半数以上同意的，可以转让。但在同样价格条件下，其他股东都可以主张优先购买权
C、人民法院执行股东名下唯一财产股权时，只需在转让时通知全体股东，其他股东自法院通知之日起20日内有优先购买权
D、公司章程约定，任何股东死亡后，其名下股权只能根据市场价格由其他股东回购。
 
外商投资企业法
突破点1、外商投资企业法的特殊规定
1、中外合资经营企业
（1）向第三人转让股权，应经合营他方同意，并报审批机关批准。
（2）董事任期4年，应设立董事会
（3）董事会的召开和决议
1）召开：2/3以上董事出席方可举行
2）必须一致通过事项：章程修改、解散、增减资本、合并、分立
（4）只能是有限公司形式
2、外资企业
（1）可3年分期缴纳，第1期不少于15%。
3、中外合作经营企业
（1）约定合作期满时合作企业的全部固定资产归中国合作者所有的，可以约定外国合作者在合作期限内先行回收投资的办法
4、三者共同之处
（1）章程、合同均以审批为生效条件；（2）由中国的注册会计师验资；（3）只能向中国境内的保险公司投保；（4）.正副董事长和正副主任应由中方和外方分别担任；